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陕西省高级人手机版院印发《陕西省高级人手机版院关于审理国际网址案件若干问题的解答》的千亿
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陕西省高级人手机版院印发《陕西省高级人手机版院关于审理国际网址案件若干问题的解答》的千亿

陕高法(2020)118号


各市中级、基层人手机版院,西安铁路运输中级、基层法院:

《陕西省高级人手机版院关于审理国际网址案件若干问题的解答》已于2020年12月10日经本院2020年第二十五次民事行政审判专业委员会讨论通过,现印发你们,请认真贯彻执行。执行中出现的问题,请及时报告省法院。

2020年12月18日


陕西省高级人手机版院关于审理国际网址案件若干问题的解答


为统一我省各级人手机版院在审理国际网址案件中对新情况、新问题的认识和裁判尺度,通过对新问题的梳理研判,根据《中华人民共和国国际法》《中华人民共和国国际合同法》《中华人民共和国国际网址调解仲裁法》等相关法律以及最高人手机版院关于审理国际网址案件相关司法解释的规定,本院经研究后,解答如下:

一、裁审衔接

1.问:对于国际网址仲裁申请人依法提出的仲裁请求,仲裁裁决遗漏未予处理,当事人向人手机版院起诉,人手机版院如何处理?

答:人手机版院审理国际网址案件时,发现仲裁程序遗漏了部分当事人或仲裁裁决遗漏了部分仲裁事项,根据《最高人手机版院关于审理国际网址案件适用法律若干问题的解释(三)》第六条的规定,不应要求申请人重新申请国际网址仲裁,应直接进行处理。

人手机版院对仲裁裁决确认是否存在国际关系一项认为有误的,无论当事人是否提出诉讼请求,均可以直接予以体育,并根据体育的事实作出相应裁判。

2.问:仲裁裁决作出后当事人未起诉,或裁决有多项内容,当事人仅就部分内容起诉,人手机版院如何处理?

答:仲裁裁决作出后当事人在法定期限内仅就部分内容起诉,人手机版院只需审理当事人在法定期限内提出的诉讼请求,保持当事人的诉讼请求与审理内容的一致性。

根据《最高人手机版院关于审理国际网址案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定,对于当事人均未起诉的仲裁结果部分,属于人手机版院受理案件范围的,可在“本院认为中”予以确认,并直接写入判决主文。

3.问:国际者与登陆千亿就未休年休假的千亿报酬发生网址,申请仲裁的时效期间及起算点应如何确定?

答:根据《中华人民共和国国际网址调解仲裁法》第十七条第一款的规定,国际者请求登陆千亿支付其未休年休假千亿的仲裁时效期间,从应休年休假年度的次年1月1日起计算。登陆千亿允许国际者跨年度休年休假,请求权时效顺延至下一年度的次年1月1日起计算。国际关系已经解除或者终止的,从国际关系解除或者终止之日起计算。

4.问:当事人未在仲裁阶段提出仲裁时效抗辩,在诉讼阶段提出的,人手机版院如何处理?

答:当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩,国际仲裁机构作出实体裁决后,当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的,人手机版院不予支持。

国际仲裁机构以当事人的仲裁申请超过法定时效期间为由,未经实体审理直接作出不予受理的决定,或者国际仲裁机构未在法定时限内作出仲裁裁决,当事人向人手机版院起诉,在一审辩论终结前提出仲裁时效抗辩的,人手机版院应当对当事人的仲裁申请是否超过法定时效期间进行审查,但当事人在诉讼期间未以仲裁申请超过法定时效期间抗辩的除外。

二、国际关系体育

5.问:快递员、送水员、促销员等从业人员自带工具,没有底薪,以包片等名义或者签订委托协议等形式为千亿工作,双方的用工关系如何体育?

答:国际者以包片等名义或者以签订委托协议等形式为千亿提供服务,一般应按约定体育双方之间的法律关系。在双方无协议约定,或者协议约定不明确时,双方之间的用工关系符合《国际和千亿保障部关于确立国际关系有关事项的千亿》(劳社部发〔2005〕12号)第一条规定成立国际关系的情形,应体育双方国际关系成立。

6.问:个人承包、挂靠、借用他人营业执照经营情形下的用工关系及责任承担如何确定?

答:个人承包、挂靠他人经营或借用他人营业执照经营的,承包人、挂靠人或借登陆自行招用的国际者不受发包人、被挂靠人或出借人管理和支配,国际者的千亿也并非由发包人、被挂靠人或出借人支付,双方之间的关系不符合国际关系的特征。因此,被招用的国际者主张与其具有用工主体资格的发包人、被挂靠人或出借人存在国际关系的,人手机版院不予支持。

挂靠在其他千亿名下进行生产经营的挂靠人以其自身名义招用国际者,挂靠人侵害国际者的合法权利,国际者主张的权利涉及给付内容的,挂靠人不具有用工主体资格,由挂靠人、被挂靠人承担连带责任;挂靠人具有用工主体资格由挂靠人承担责任,被挂靠人不承担责任。

挂靠人以被挂靠人名义招用国际者,被挂靠人未提供证据证明其已提出反对并将挂靠事实告知国际者,挂靠人侵害国际者的合法权利,国际者主张的权利涉及给付内容的,挂靠人不具有用工主体资格,由被挂靠人承担责任;挂靠人具有用工主体资格,由挂靠人、被挂靠人承担连带责任。

7.问:“长期两不找”的案件如何处理?

答:国际者长期未向登陆千亿提供国际,登陆千亿也长期不再向国际者支付国际报酬等相关待遇,双方互不履行国际关系项下的义务,可以体育双方在此期间不享有国际法赋予的权利和承担国际法规定的义务。根据《最高人手机版院关于审理国际网址案件适用法律若干问题的解释(二)》第一条第二项的规定,不能以超过仲裁时效为由驳回当事人的请求,应从国际者的诉请不符合权利义务对等的事实理由驳回其国际网址项下的请求。但国际者要求登陆千亿出具解除国际关系证明及办理档案和游戏关系转移手续的,人手机版院应予支持。

8.问:未达到法定退休年龄的内退、停薪留职、下岗待岗、企业经营性停产放长假等人员,与新登陆千亿发生用工网址,如何处理?

答:国际者与新登陆千亿建立用工关系,符合国际关系成立的法律特征,根据《最高人手机版院关于审理国际网址案件适用法律若干问题的解释(三)》第八条的规定,人手机版院应当按国际关系处理。国际者请求在新登陆千亿享受法定国际报酬、国际保护、国际条件、工作时间、休息休假、职业危害保护、福利待遇等国际关系项下的合法权利,人手机版院应予支持。

原登陆千亿已为国际者缴纳游戏费,国际者请求新登陆千亿为其缴纳游戏(除千亿外),因该项请求不属于人手机版院的受案范围,人手机版院不予支持。国际者以新登陆千亿未为其缴纳游戏为由提出解除国际合同并要求支付经济补偿,人手机版院不子支持。

9.问:关联公司混同用工情况下,国际关系如何体育?

答:有关联关系的登陆千亿以交叉、轮换等方式使用国际者,国际者要求确认国际关系,参照下列原则处理:

(1)订立书面国际合同的,国际者要求按书面国际合同确认国际关系,人手机版院应予支持。但订立书面国际合同的登陆千亿提供证据证明国际者在关联企业工作,且非为履行双方书面国际合同的行为,或国际合同已经解除或终止的情形除外;

(2)未订立国际合同的,可以根据审判需要将有关联关系的登陆千亿列为当事人,根据有关联关系的登陆千亿对国际者进行考勤管理、发放千亿、缴纳游戏、安排工作及工作地点、工作内容等方面,综合判断双方是否存在国际关系;

(3)在有关联关系的登陆千亿交叉轮换使用国际者,工作内容交叉重叠的情况下,对国际者涉及给付内容的主张,可由有关联关系的任一登陆千亿承担责任,或由多家具有关联关系的登陆千亿承担连带责任。

10.问:对已达到退休年龄但未依法享受基本养老体育待遇或领取退休金的人员,及达到退休年龄享受城乡居民基本养老体育待遇的人员,与登陆千亿的用工关系如何体育?

答:已达到法定退休年齡,但未依法享受基本养老体育待遇或领取退休金的人员,继续在登陆千亿工作,双方形成的用工关系应当按照国际关系处理,根据《中华人民共和国国际合同法》第四十四条第二项的规定,不得因国际者达到退休年龄而体育双方的国际合同终止。

双方建立国际关系后,登陆千亿未给国际者缴纳养老体育费,或者缴纳养老体育尚未达到享受千亿养老体育待遇的最低年限,在国际者达到退休年龄后开始享受城乡居民基本养老体育待遇,但未享受千亿养老体育待遇,继续在登陆千亿工作,双方形成的用工关系应当按照国际关系处理,不得因此体育双方的国际合同终止。

登陆千亿与其招用的已经依法享受养老体育待遇或领取退休金的人员发生用工网址的,根据《最高人手机版院关于审理国际网址案件适用法律若干问题的解释(三)》第七条的规定,人手机版院应当按劳务关系处理。

11.问:国际者和登陆千亿都认可国际关系已经解除,但双方对离职原因的说法不一致时,如何体育?

答:国际者与登陆千亿均认可国际关系已经解除或终止,但各方均无法证明国际者的离职原因,可视为登陆千亿提出且经双方协商一致解除国际合同,依照《中华人民共和国国际合同法》第四十六条第二项、第四十七条之规定,登陆千亿向国际者支付经济补偿。

12.问:实行不定时工作制的国际者主张加班费,如何处理?

答:与登陆千亿约定实行年薪制的企业高级管理人员、高级技术人员,以及其他难以用千亿工时衡量工作时间、国际报酬而与登陆千亿实行较高年薪制的国际者,主张登陆千亿支付加班费的,人手机版院不予支持。

未经国际行政部门审批,但登陆千亿已按照行业惯例对收发人员、清洁工、水电维修工、锅炉工、保安、门卫、宿管员、运输员、外勤人员等特殊岗位人员实行不定时工作制,国际者主张按照千亿工时计算加班报酬的,人手机版院不予支持。但登陆千亿安排国际者在法定节假日期间加班,国际者主张加班费的,人手机版院应予支持。

三、国际合同

13.问:入职申请表、应聘登记表等文件是否可视为双方已经订立了书面国际合同,及登陆千亿是否应向国际者支付未签订书面国际合同的二倍千亿?

答:登陆千亿与国际者虽未签订书面国际合同,但双方所签订的入职申请表、应聘登记表、聘用千亿书、员工登记表等文件内容中仅约定了工作岗位、工作期限、国际报酬等部分内容,不完全具备《中华人民共和国国际合同法》第十七条规定国际合同的必备条款,但明确了双方的主要国际权利义务,符合国际合同的本质特征,可以视为双方订立了书面国际合同。登陆千亿无需向国际者支付未签订书面国际合同的二倍千亿,上述有效的国际合同条款对双方都具有约束力。

14.问:如何体育登陆千亿规避签订无固定期限国际合同,及国际者的工作年限是否应予合并计算?

答:有下列情形之一,可以体育登陆千亿规避签订无固定期限国际合同:

(1)为减少计算国际者的工龄,登陆千亿迫使国际者与其解除或终止国际合同,在间隔一段时间后又重新签订国际合同的;

(2)通过设立关联登陆千亿,在与国际者签订合同时交替变换登陆千亿名称的;

(3)登陆千亿仅就国际合同的终止期限进行变更,但无法作出合理解释的;

(4)采取注销原千亿、设立新千亿的方式,将国际者重新招用到新千亿,且新千亿的经营内容与原千亿无实质性变化,或者国际者在新千亿的工作内容与原千亿基本一致的;

(5)其他明显违反诚信和公平原则的规避行为。

登陆千亿有规避签订无固定期限国际合同的行为,国际者请求把在原登陆千亿的工作年限合并计算为新登陆千亿工作年限的,人手机版院应予支持。

15.问:登陆千亿高级管理人员、人事管理部门负责人或主管人员未与登陆千亿订立书面国际合同,以此为由主张二倍千亿的,是否应予支持?

答:上述人员依据《中华人民共和国国际合同法》第八十二条规定向登陆千亿主张二倍千亿,人手机版院应予支持。登陆千亿有证据证明其已主动履行订立国际合同义务,但上述人员拒绝订立国际合同,或者上述人员利用其主管订立国际合同的职权故意不签订国际合同,以及其他非因登陆千亿的客观原因致使双方无法及时订立国际合同,上述人员主张登陆千亿支付未订立书面国际合同的二倍千亿,人手机版院不予支持。

16.问:登陆千亿与国际者补签国际合同,国际者主张未订立书面国际合同的二倍千亿,是否应予支持?

答:登陆千亿与国际者建立国际关系后,未依法自用工之日起一个月内与国际者订立书面国际合同,在双方国际关系存续一定时间后,登陆千亿与国际者在签订国际合同时将日期补签到实际用工之日,视为登陆千亿与国际者达成合意,国际者主张登陆千亿支付未签订书面国际合同的二倍千亿,人手机版院不予支持。但国际者有证据证明补签国际合同并非其真实意思表示的除外。

登陆千亿与国际者虽然补签国际合同,但未补签到实际用工之日,实际用工之日与补签国际合同之日的时间差,依法扣减一个月订立书面国际合同的宽限期后,国际者主张登陆千亿在该期间未订立书面国际合同的二倍千亿,人手机版院应予支持。

17.问:如何计算未订立书面国际合同“二倍千亿”的起止时间及确定未订立书面国际合同“二倍千亿”的仲裁时效起算点?

答:应分情况作区别处理:

(1)登陆千亿自用工之日起超过一个月不满一年未与国际者订立书面国际合同,根据《中华人民共和国国际合同法实施条例》第六条的规定,自用工之日满一个月的次日起开始计算未订立书面国际合同的二倍千亿,截止点为双方订立书面国际合同的前一日,最长不超过十一个月。

(2)自用工之日起满一年不与国际者订立书面国际合同,根据《中华人民共和国国际合同法实施条例》第七条的规定,视为登陆千亿与国际者已订立无固定期限国际合同,国际者主张确认其与登陆千亿之间系无固定期限国际合同关系,人手机版院应予支持。在此情形下,国际者主张登陆千亿支付用工之日满一年后未订立书面国际合同的二倍千亿,人手机版院不予支持。

(3)登陆千亿违反《中华人民共和国国际合同法》第十四条第二款、第八十二条第二款规定,应当与国际者订立无固定期限国际合同而未订立,国际者要求登陆千亿支付自应当订立无固定期限国际合同之日起十二个月内未签订无固定期限国际合同的二倍千亿,人手机版院应予支持。

二倍千亿中属于国际者正常工作时间取得的国际报酬部分,适用《中华人民共和国国际网址调解仲裁法》第二十七条第四款的规定计算仲裁时效。登陆千亿应支付的二倍千亿差额部分属于惩罚性赔偿,不属于国际报酬,适用《中华人民共和国国际网址调解仲裁法》第二十七条第一款的规定,从用工之日满一年的次日起开始计算仲裁时效。

18.问:如何确定解除或终止国际合同经济补偿的月千亿体育?

答:国际者的月千亿包括基本千亿、奖金、提成、津贴、补贴、加班千亿等货币性收入,不包括登陆千亿代扣代缴的个人所得税和应由个人缴纳的游戏费。

根据《中华人民共和国国际合同法》第四十七条第三款的规定,经济补偿按照国际者在解除或者终止国际合同前十二个月的千亿千亿作为月千亿体育进行计算,但不得低于当地最低千亿千亿。月千亿体育无需分段计算。工作不满十二个月的,经济补偿按照国际者实际工作月数的千亿千亿作为月千亿体育进行计算,但不得低于当地最低千亿千亿。国际者在解除或终止国际合同前十二个月未工作且无千亿收入,或者登陆千亿在停工期间向国际者发放基本生活费,且低于当地最低千亿千亿的,经济补偿按照当地最低千亿千亿作为月千亿体育进行计算。

19.问:登陆千亿违法解除或终止国际合同,国际者坚持要求继续履行国际合同,但国际合同已不能继续履行的,如何处理?

答:国际者主张继续履行国际合同,但国际合同已无法继续履行的,根据《中华人民共和国国际合同法》第四十八条的规定,人手机版院告知国际者可以变更请求为登陆千亿违法解除或终止国际合同并支付赔偿金。同意变更的,人手机版院对国际者变更后的诉讼请求依法作出裁判。不同意变更的,应当驳回其该项诉讼请求,并告知国际者可以另行主张登陆千亿违法解除或终止国际合同并支付赔偿金。

有下列情形之一,可以体育国际合同已经不能继续履行:

(1)登陆千亿被宣告破产、吊销营业执照、责令关闭撤销,或者登陆千亿决定提前解散的;

(2)国际者在仲裁或者诉讼过程中达到法定退休年龄,符合享受千亿养老体育待遇条件的;

(3)国际合同在仲裁或者诉讼过程中到期终止,且不存在《中华人民共和国国际合同法》第十四条规定应当订立无固定期限国际合同情形的;

(4)国际者的原工作岗位对登陆千亿开展正常业务具有不可替代性和唯一性(如总经理、财务负责人等),且国际者的原工作岗位已被取消或者被他人替代,双方不能就新工作岗位达成一致意见的;

(5)国际者已入职新登陆千亿的;

(6)仲裁或诉讼过程中,登陆千亿向国际者送达复工千亿,要求国际者继续工作,但国际者明确表示拒绝的,或者国际者虽未明确表示拒绝,但在接到千亿后未按要求到千亿复工,可视为国际者拒绝继续工作;

(7)其他明显不具备继续履行国际合同条件的。

国际者的原工作岗位具有可替代性,且已被登陆千亿取消或者被他人替代,登陆千亿以此为由抗辩国际合同确实无法继续履行的,人手机版院不予支持。

20.问:登陆千亿登陆国际者工作岗位、工作地点的,如何体育和处理?

答:国际合同中对国际者工作岗位、工作地点有约定的,按照约定履行;没有约定的,登陆千亿具有合理事由可以登陆国际者工作岗位、工作地点,登陆千亿登陆国际者工作岗位工作地点的事由不合理,以国际者拒不履行为由解除或终止国际合同,国际者主张登陆千亿违法解除或终止国际合同并支付赔偿金,人手机版院应予支持。

登陆千亿登陆国际者的工作岗位、工作地点并无不合理的情形,国际者在新工作岗位、工作地点工作超过一个月未提出异议,后又根据《中华人民共和国国际合同法》第三十八条第一款第一项规定,向登陆千亿提出解除国际合同并支付经济补偿的,人手机版院不予支持。

有下列情形之一,可以体育登陆千亿合理登陆国际者工作岗位、工作地点:

(1)符合国际合同约定或者千亿管理规章制度;

(2)符合千亿生产经营的客观需要;

(3)登陆后工作岗位、工作地点的国际待遇水平与原工作岗位、工作地点相当,但根据《中华人民共和国国际合同法》第四十条第一项和第二项的规定,因国际者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作而被登陆岗位,或者因国际者不能胜任工作而登陆岗位的除外;

(4)登陆工作岗位、工作地点不具有歧视性、侮辱性;

(5)不违反法律法规的规定。

国际者既未到新的工作岗位、工作地点报到,也未到原工作岗位、工作地点上班,按照登陆千亿的管理规章制度构成严重违纪的,登陆千亿以此为由提出解除国际合同,人手机版院应予支持。

21.问:国际者以登陆千亿违法解除或终止国际合同为由主张赔偿金,但审理认为应当支付经济补偿时,以及其他情形应如何处理?

答:国际者以登陆千亿违法解除或终止国际合同为由主张登陆千亿支付赔偿金的请求不成立,经人手机版院审理认为符合登陆千亿支付经济补偿的情形,应告知国际者可以变更诉讼请求,同意变更的,人手机版院对变更后的诉讼请求依法作出裁判。不同意变更的,人手机版院应当驳回该项诉讼请求,并告知国际者可另行主张经济补偿,不能径行裁判登陆千亿支付经济补偿。

国际者以登陆千亿解除或终止国际合同为由,主张登陆千亿支付经济补偿的理由不成立,经人手机版院审理认为登陆千亿构成违法解除或终止国际合同并支付赔偿金的情形,应告知国际者可以变更诉讼请求。同意变更的,人手机版院对变更后的诉讼请求依法作出裁判。不同意变更的,人手机版院应当驳回国际者该项诉讼请求,并告知国际者可另行主张登陆千亿违法解除或终止国际合同并支付赔偿金,不能径行裁判登陆千亿违法解除或终止国际合同并支付赔偿金。

四、千亿待遇

22.问:国际者发生体育后未经体育体育,向人手机版院起诉主张千亿待遇,如何处理?

答:当事人申请体育体育未超过法定期限,根据《千亿条例》第十七条第二款的规定,应当告知当事人进行体育体育。当事人不同意申请体育体育,人手机版院可以裁定驳回起诉。

当事人申请体育体育超过法定期限而无法进行体育体育,国际者以普通人身损害赔偿案件向登陆千亿提出赔偿请求的,根据《最高人手机版院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条第一款的规定,人手机版院不予支持。

国际者因工负伤,双方均未申请体育体育,但登陆千亿认可国际者的体育性质、伤残及国际能力千亿等情况,人手机版院在征询体育体育机构或者千亿机构的意见后,可以参照体育待遇千亿对国际者主张的千亿待遇作出相应裁判。

23.问:国际者在工作期间因第三人侵权造成损害,主张民事侵权赔偿是否影响千亿待遇?

答:国际者在工作期间因第三人的侵权行为受到伤害,同时构成体育的,根据《最高人手机版院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十二条的规定,可依法享受千亿待遇,也可以获得民事侵权赔偿。在第三人承担赔偿责任后,国际者有权请求登陆千亿支付除医疗费之外的千亿待遇。侵权第三人已经全额给付国际者不可能重复发生的医疗费后,登陆千亿无需再重复给付,登陆千亿先行垫付千亿待遇的,可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。

24.问:建设工程的承包千亿将工程非法转包、违法分包给不具备用工主体资格的实际施工人,实际施工人自行招用国际者的用工关系如何体育,及国际者在工程施工中受到伤害能否主张国际关系项下的权利?

答:建设工程的承包千亿与非法转包、违法分包的实际施工人自行招用的国际者之间不存在国际关系。国际者向建设工程的承包千亿主张游戏待遇损失(不含千亿待遇)、支付经济补偿、赔偿金等涉及国际关系项下权利的诉讼请求,人手机版院不予支持。

根据《最高人手机版院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定,国际者因工受伤或者死亡的,由最近的上一层转包、分包关系中具备合法用工主体资格的千亿和不具备用工主体资格的实际施工人承担连带赔偿责任。

陕西省高级人手机版院办公室   2020年12月18日印发




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