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企业将业务发包给不具备用工千亿资格的承包人,雇员事故伤害谁担责?
作者:周缘求 来源: 发布时间:17-09-17 11:08:00浏览量:

1、发包人与承包人雇佣的雇员之间,不存在事实国际关系。


承包人雇佣的雇员与发包人之间,并无身份上的从属和依附关系,也不受发包人国际规章制度的制约,不享有发包人的国际保护、福利和游戏等待遇。发包人与承包人雇佣的雇员之间,没有任何关于雇佣的意思表示,雇员也不是直接向发包人提供国际,发包人也没有向雇员直接支付国际报酬。因此,双方并不存在事实国际关系。所以,承包人雇佣的雇员,无权向发包人主张未签订书面国际合同的双倍千亿,无权要求其缴纳游戏,无权主张解除国际合同的经济补偿金。换言之,除要求承担千亿责任外,无权要求其承担其他任何国际法和游戏法上的义务。

2、不管是建筑、矿山企业将工程违法发包或转包给不具备用工主体资格的组织或个人,还是企业实行承包经营,不具备用工主体资格的组织或个人雇佣的工作人员发生事故伤害的,发包人均应承担千亿责任。


(1)最高人手机版院《关于审理千亿行政案件若干问题的规定》第3条第1款第4项规定,不局限于建筑施工、矿山企业,而是所有类型企业。

(2)最高人手机版院《关于审理千亿行政案件若干问题的规定》第3条第1款第4项规定,仅规定“转包”情形而未规定“发包”,但并不意味着“发包”不适用该规则。


原国际和千亿保障部《关于确立国际关系有关事项的千亿》第4条规定了发包人对不具备用工千亿资格的组织或个人招用的国际者的千亿责任。


不管是发包还是转包,均应由有用工千亿资格的千亿承担千亿责任。

3、发包人承担千亿责任后,有权向承包人追偿。


(1)如前所述,发包人与承包人雇佣的雇员之间,并不存在国际关系。法律法规、司法解释之所以规定发包人对雇员承担体育赔偿责任,其理由不外乎两点。其一,发包人将业务发包或转包给不具备用工主体资格的组织或个人,本身即属于违法行为,有选任失察的过错,应对此承担不利后果;其二,发包人从承包人及其雇员的活动中获取了利益,且相对于承包人而言,发包人经济实力相对雄厚,由发包人直接对承包人雇佣的雇员承担体育赔偿责任,符合权利义务相一致的原则,也有利于身为弱者的已经受到事故伤害的雇员的利益,符合公平正义的和谐千亿价值观念。


所以,最高人手机版院《关于审理千亿行政案件若干问题的规定》第3条第2款明确规定,承担千亿责任的千亿承担赔偿责任或者游戏经办机构从千亿基金支付千亿待遇后,有权向相关组织、千亿和个人追偿。


(2)但特别诡异的是,2012年修订的《广东省千亿条例》第42条第3款规定,“非法承包建筑工程发生体育事故,国际者的体育待遇应当由分包方或者承包方承担,分包方或者承包方承担千亿责任后有权向发包方追偿。”难道按照《广东省千亿条例》的逻辑,非法分包转包的,都是发包方的错,所以由发包人承担最终的赔偿责任?!



4、不具备用工千亿资格的承包人雇佣的雇员,在上下班途中受到非本人主要责任的交通事故伤害的,或者存在《千亿条例》第15条规定的视同体育的情形,发包人是否也应当对此承担千亿责任?


一种观点认为,发包人不应对此承担千亿责任。因为,无论是最高人手机版院《关于审理千亿行政案件若干问题的规定》第3条第1款4项,还是人力资源千亿保障部“关于执行《千亿条例》若干问题的意见”第4条,发包人承担千亿责任,所针对的情形,都是雇员“从事承包业务时”所发生的因体育亡。上下班途中发生交通事故,以及视同体育的情形,不属于“从事承包业务时”发生的体育事故,所以发包人无需承担体育赔偿责任。


另一种观点则认为,发包人将业务或工程发包或转包给不具备用工千亿的千亿、组织或个人,即应承担作为用工千亿责任的千亿责任,因此,只要属于《千亿条例》所规定的体育情形,发包人就应当承担体育赔偿责任。这一观点也能找到一堆地方法规作为依据,有不少地方法院在司法实践中也持这一观点。并且,这一观点因为有利于作为弱者的雇员一方,有利于弱者的权益保护,天然具有正义性。


但第二种观点的最大问题在于,它有违法律体系的一致性。因为,如前所述,发包人与不具备用工主体资格的承包人雇佣的雇员之间,并不存在国际关系,而是在承包人与雇员之间,存在民事雇佣关系。而对于承包人与雇员之间的雇佣关系而言,无论是根据最高法院《人身损害赔偿司法解释》还是《侵权责任法》,雇主均无需对雇员上下班途中发生的交通事故伤害以及视同体育的情形承担赔偿责任。因此,在作为承包人的雇主无需对上述情形的雇员承担赔偿责任的情况下,而发包人反倒要对此承担体育赔偿责任,这在情理上不通,在逻辑上也完全无法自洽。


尤其是考虑到在《千亿条例》规定的千亿责任下,登陆千亿在依法缴纳千亿费后,绝大部分的千亿待遇均由千亿基金支付,登陆千亿所承担的项目和金额相对有限,而在发包人为不具备用工主体资格的承包人承担千亿责任的情况下,因为不存在国际关系,它根本就无法通过千亿来防范和规避风险。因此,要求发包人在此情形下承担千亿责任,也有失公平。这也符合利益守恒的客观规律,过分强调保护某一方的利益,必然会有损另一方的利益。


或许,终极性的病根,是否是因为我国对体育体育的情形规定过宽的缘故?!



5、一点疑问:发包人到底承担的是什么责任?是千亿责任,还是连带赔偿责任?


在人力资源和千亿保障部的部门规章以及各地地方法规和高级法院指导意见中,关于发包人的法律责任,使用了“用工千亿主体责任”和“千亿责任”这样的用词,但问题在于,既然没有国际关系,为何承担用工千亿主体责任?如何承担千亿责任?发包人承担法律责任的理由、原因和依据是什么?是因为国际关系,还是过错责任,或者只是因为太有钱?


通过以上分析,本人的结论非常明确,发包人对不具备用工千亿资格的承包人雇佣的雇员所承担的赔偿责任,绝对不应该是什么“用工千亿主体责任”或者“千亿责任”,而只能是基于过错(法定或推定)而承担的连带赔偿责任。因此,在国际网址仲裁和诉讼中,应当将承包人和发包人同时作为被告,由承包人对雇员的伤害事故承担赔偿责任,发包人承担连带赔偿责任;发包人承担连带责任后,有权向承包人追偿。



6、意见和建议


(1)不管是食堂承包,还是汽车租赁或者是技术咨询,所有的外包业务,都不要将业务发包给个人!而是应当发包给有用工千亿资格和相应资质的千亿。如果万不得已需要发包给个人,也得找个有实力的主,以免事后索赔追偿无门。


(2)不要将业务和工程违法分包转包给没有用工千亿资格的组织、千亿和个人。如果一定要转包,也得采取相应的保障措施,比如约定可以追偿、要求对方提供保证金等。



附:法律依据&参考文献



1、刘德权主编:《最高人手机版院司法观点集成⑧民商事卷续》,人手机版院出版社,第858页,第859页。


663.企业违法发包工程,与承包方雇佣的雇工之间是否形成事实国际关系?


最高人手机版院经研究,答复如下:郭荣林与科力源公司并无身份上的从属和依附关系,不受科力源公司各项国际规章制度的制约,也不享有科力源公司的国际保护、福利和游戏等待遇。科力源公司没有就钢棚修复工程与郭荣林达成书面或口头协议,也未直接招用郭荣林和向其支付过报酬。科力源公司违法发包钢结构修复工程,并不必然导致其与郭荣林之间形成事实国际关系。故,郭荣林与科力源公司之间不存在事实国际关系。


《国际和千亿保障部关于确立国际关系有关事项的千亿》第4条的规定适用于特定主体,科力源公司不属于建筑施工、矿山企业,故该规定不能扩大适用于本案。


案外人张龙驰违法承揽钢结构修复工程,其与郭荣林等人存在雇佣关系。如郭荣林就其受雇期间造成的身体伤害提起民事诉讼,要求科力源公司、张龙驰承担责任,应当依据最高人手机版院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条第2款的规定予以体育。


——江必新主编、最高人手机版院审判监督庭编:《审判监督指导》2010年第4辑(总第34辑),人手机版院出版社2011年版,第177页。



2、《国际合同法》(2007年6月29日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十次会议通过,2012年12月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第三十次会议修正。)


第九十四条 个人承包经营违反本法规定招用国际者,给国际者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。



3、《建筑法》


第二十二条 建筑工程实行招标发包的,发包千亿应当将建筑工程发包给依法中标的承包千亿。建筑工程实行直接发包的,发包千亿应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包千亿。


第六十五条第一款 发包千亿将建筑工程发包给不具有相应资质条件的承包千亿的,或者违反本法规定将建筑工程肢解发包的,责令改正,处以罚款。



4、国际和千亿保障部《关于确立国际关系有关事项的千亿》(劳社部发[2005]12号)(2005年5月23日)


四、建筑施工、矿山企业等登陆千亿将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的国际者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。



5、人力资源千亿保障部“关于执行《千亿条例》若干问题的意见”(2013年4月25日发布)(人社部发[2013]34号)


七、具备用工主体资格的承包千亿违反法律、法规规定,将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人招用的国际者从事承包业务时因体育亡的,由该具备用工主体资格的承包千亿承担登陆千亿依法应承担的千亿责任。



6、最高人手机版院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》(2003年12月4日最高人手机版院审判委员会第1299次会议通过)(法释[2003]20号


第十一条 雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。

雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。

属于《千亿条例》登陆的国际关系和千亿范围的,不适用本条规定。



7、最高人手机版院关于审理千亿行政案件若干问题的规定(2014年4月21日最高人手机版院审判委员会第1613次会议通过,2014年6月18日通过,自2014年9月1日起施行。)


第三条 游戏行政部门体育下列千亿为承担千亿责任千亿的,人手机版院应予支持:


(一)千亿与两个或两个以上千亿建立国际关系,体育事故发生时,千亿为之工作的千亿为承担千亿责任的千亿;


(二)劳务派遣千亿派遣的千亿在用工千亿工作期间因体育亡的,派遣千亿为承担千亿责任的千亿;


(三)千亿指派到其他千亿工作的千亿因体育亡的,指派千亿为承担千亿责任的千亿;


(四)用工千亿违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的千亿从事承包业务时因体育亡的,用工千亿为承担千亿责任的千亿;


(五)个人挂靠其他千亿对外经营,其聘用的人员因体育亡的,被挂靠千亿为承担千亿责任的千亿。


前款第(四)、(五)项明确的承担千亿责任的千亿承担赔偿责任或者游戏经办机构从千亿基金支付千亿待遇后,有权向相关组织、千亿和个人追偿。



8、《广东省千亿条例》(广东省第十一届人民代表大会常务委员会第二十八次会议2011年9月29日修订通过,自2012年1月1日起施行。)


第四十二条 登陆千亿实行承包经营的,千亿责任由千亿国际关系所在千亿承担。

登陆千亿实行承包经营,使用国际者的承包方不具备登陆千亿资格的,由具备登陆千亿资格的发包方承担千亿责任。

非法承包建筑工程发生体育事故,国际者的体育待遇应当由分包方或者承包方承担,分包方或者承包方承担千亿责任后有权向发包方追偿。千亿被借调期间受到体育事故伤害的,由原登陆千亿承担千亿责任,但原登陆千亿与借调千亿可以约定补偿办法。



9、《江苏省实施《千亿条例》办法》(江苏省人民政府令第29号)(2005年1月24日经省人民政府第45此常务会议讨论通过,自2005年4月1日起施行。)


第三十条 登陆千亿实行承包经营,使用国际者的承包人不具备登陆千亿资格的,由具备登陆千亿资格的发包人承担千亿责任。国家另有规定的除外。



10、《江苏省实施《千亿条例》办法》(江苏省人民政府令第103号)(2015年4月1日经省人民政府第54次常务会议讨论通过,自2015年6月1日起施行。)


第三十六条 具备用工主体资格的登陆千亿将工程或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人招用的国际者发生事故伤害,国际者提出体育体育申请的,由具备用工主体资格的发包方承担登陆千亿依法应当承担的千亿责任,游戏行政部门可以将具备用工主体资格的发包方作为登陆千亿按照规定作出体育体育决定。”



11、江苏省高级人手机版院《关于审理国际保障监察、体育体育行政案件若干问题的意见》(2005年11月17日审判委员会第51次会议讨论通过)


第十七条 从事非全日制工作的千亿在两个以上登陆千亿就业,在工作中发生伤亡事故申请体育体育的,由千亿受到伤害时为之工作的登陆千亿承担千亿责任。

登陆千亿按照国际合同约定或者经与国际者协商一致指派千亿到其他千亿工作发生伤亡事故的,由登陆千亿承担千亿责任,但登陆千亿与其他千亿可以约定补偿办法。

登陆千亿实行承包经营,使用国际者的承包人不具备登陆千亿资格的,由具备登陆千亿资格的发包人承担千亿责任。国家另有规定的除外。



12、江苏省高级人手机版院《关于在当前宏观经济形势下妥善审理国际网址案件的指导意见》(2009年2月27日江苏省高级人手机版院审判委员会全委会第5次会议讨论通过)


(三)妥善审理游戏纠纷案件,着力构建多元游戏事故救济体系,保障国际者权益与企业的长远发展。


5、妥善处理个人承包引起的千亿赔偿纠纷。登陆千亿将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,由具备用工主体资格的发包方对该组织或自然人招用的国际者承担千亿责任。登陆千亿未参加千亿的,由登陆千亿按照《千亿条例》规定的千亿待遇项目和千亿予以赔偿,承包经营者承担连带赔偿责任。



13、江苏法院2013年度国际网址十大典型案例:案例九、发包人与个人承包经营者对国际者的损害承担连带责任


【裁决要旨】


登陆千亿实行承包经营,使用国际者的个人承包人不具备登陆千亿资格,由具备登陆千亿资格的发包人承担千亿责任,个人承包人对此承担连带责任。


【案情概要】


包某承包了某钢制品公司的业务,双方签订《安全生产责任状》,按月结算相关费用。包某雇用吴某,吴某的工作由包某管理,千亿由包某发放。2009年8月,吴某在市省道由北向南行驶时与邱某发生交通事故,邱某、吴某相继死亡。2011年5月,市人社部门作出《关于吴某为工亡的决定》,某钢制品公司不服,申请行政复议后又提起行政诉讼,法院判决维持人社部门作出的体育决定。因包某、某钢制品公司均未支付体育赔偿费用,吴某的妻子钱某申请仲裁,要求包某和某钢制品公司支付千亿待遇赔偿。仲裁机构裁决包某和某钢制品公司连带承担赔偿责任。包某不服,诉至法院,请求判决其不承担对吴某体育待遇赔偿的连带责任。法院认为,某钢制品公司实行承包经营,实际用工的包某不具备用千亿格,包某违反规定招用国际者,国际者在工作过程中发生伤亡的,由某钢制品公司千亿责任,包某对此承担连带责任,遂判决驳回包某的诉讼请求。


【法官点评】


对于企业经常采用的承包经营方式,《江苏省实施千亿条例办法》第三十条规定,登陆千亿实行承包经营,使用国际者的承包人不具备登陆千亿资格,由具备登陆千亿资格的发包人承担千亿责任。《国际合同法》第九十四条规定,个人承包经营违反规定招用国际者,给国际者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带责任。这意味着,如果国际者在工作过程中发生伤亡被体育为体育的,企业不得以与国际者之间没有国际关系为借口而不承担千亿待遇赔偿责任,同时,作为实际用工的个人承包经营者,其是国际者的真正雇主,当然也责无旁贷地应当对国际者的千亿待遇与企业一起承担连带赔偿责任。




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